Accueil Fiscalité des opérations de restructuration

Régime de faveur des fusions et territorialité

Pour que le régime soit applicable, les sociétés doivent être situées dans des Etats liés à la France par une convention d’assistance administrative qui produit pleinement ses effets.

On sait que le législateur a instauré une limitation géographique à l’application des régimes de faveur prévus à l’égard des opérations de fusions et assimilées. Sont ainsi exclues de leur champ d’application les opérations réalisées par une société apporteuse ou bénéficiaire, ayant son siège dans un Etat non couvert par la directive 90/434/CCE ou n’ayant pas conclu avec la France une convention fiscale contenant une clause d’assistance administrative en vue de lutter contre la fraude et l’évasion fiscales (CGI, art. 210-0 A, II).

L’assistance administrative peut être définie comme l’ensemble des opérations traduisant une coopération entre les administrations fiscales des Etats en vue de permettre une application correcte des dispositions régissant l’assiette, le contrôle et le recouvrement des impôts des Etats intéressés. Elle comprend, d’une part, l’échange de renseignements (Modèle OCDE, art. 26) et, d’autre part, l’assistance au recouvrement.

Dans une affaire relative à des apports partiels réalisés par une société française en faveur d’une société située à Hong-Kong, le Conseil d’Etat vient d’apporter des précisions nouvelles sur la notion de « convention conclue » en en retenant une acception très stricte. Il considère, en effet, qu’il ne suffit pas que la convention ait juridiquement été conclue par les Etats contractants ou même qu’elle soit entrée en vigueur conformément aux formes qu’elle prescrit, encore faut-il que la clause ait pleinement produit ses effets juridiques.

Ainsi, si une convention fiscale a bien été signée le 21 octobre 2010 entre la France et Hong-Kong, et est entrée en vigueur au 1er décembre 2011, le Conseil d’Etat relève que sa clause d’assistance administrative n’était applicable, pour l’impôt sur les sociétés non perçu par voie de retenue à la source, qu’aux revenus correspondant aux exercices postérieurs à l’année 2011 (art. 28-2 de la Convention). Aussi, refuse-t-il à l’opération réalisée en 2011 et aux plus-values en résultant le bénéfice du régime de faveur.

Cette solution est transposable à l’ensemble des dispositifs réservant le bénéfice de régimes favorables à la conclusion avec la France d’une convention fiscale contenant une clause d’assistance administrative (Conseil d’Etat, arrêt du 13 avril 2016, n° 377899).

  • Amrish Shah

    Amrish Shah est le responsable de la pratique Fiscalité des Fusions et Acquisitions (M&A Tax) pour Deloitte dans la région…

  • Johannes Trüby

    Johannes est associé au sein du département Conseil Économique de Deloitte France. Il est responsable de l’économie de l’énergie et…

  • Olivier Sautel

    Olivier est associé au sein du département Conseil Économique de Deloitte. Son premier domaine d’expertise est l’économie de la politique…

  • Tarun Chanchlani

    Tarun travaille au sein de l’équipe India Tax CoE et gère le portail de gestion des connaissances pour la fonction…

  • Anita Nair

    Anita est Directrice au sein de l’équipe Centre d’Excellence / Connaissances et Solutions (Global Business Tax) à Mumbai. Elle possède…

  • Jimit Devani

    Jimit est un expert en ingénierie et construction. Il se concentre sur les infrastructures (y compris le secteur EPC), le…

  • Naouel Chair

    Naouel travaille au sein de l’équipe Prix de Transfert de Deloitte Société d’Avocats.

  • Édouard Dumas

    Édouard est senior manager basé à Paris et conseille les entreprises françaises et internationales dans les transactions de fusions-acquisitions (M&A)…

  • Romain Havet

    Romain assiste ses clients en fiscalité des entreprises tant sur le plan national qu’international. Il intervient particulièrement lors de leur…

  • Olivier Dias

    Olivier a rejoint Deloitte en 2025 et dirige l’équipe de fiscalité dématérialisée au sein du département fiscalité indirecte en France.…